Es la situación que nadie prevé al firmar y que, cuando ocurre, no admite improvisación. El contrato con la Entidad lo suscribió un consorcio con una composición determinada, y esa composición es parte de lo que se evaluó para otorgar la buena pro.
Los tres escenarios de salida
Retiro voluntario
El socio quiere irse: cambió su situación financiera, tiene otra obra que le consume el equipo, o la relación se deterioró. Es el escenario con más margen de negociación y el que más conviene resolver por acuerdo, porque el socio que se va todavía tiene incentivos para colaborar.
Incumplimiento del socio
El socio no pone lo que se comprometió a poner y el consorcio necesita reemplazarlo para no incumplir con la Entidad. Es el escenario más frecuente y el más difícil: quien incumple rara vez colabora con su propia sustitución.
Impedimento sobreviniente
El socio queda impedido o sancionado durante la ejecución. Aquí no hay negociación posible: la situación debe comunicarse y resolverse con la Entidad, y los efectos alcanzan al consorcio.
La regla general es restrictiva. La composición del contratista se definió en la oferta y la Entidad contrató con ese consorcio. Cualquier modificación —salida, sustitución, incorporación— es una modificación del contrato que la Entidad evalúa caso por caso y con criterio estricto, porque tiene que verificar que el contratista resultante siga cumpliendo los requisitos que se evaluaron.
En términos prácticos, eso significa tres cosas. Primero: no existe la salida unilateral; un socio no puede simplemente retirarse. Segundo: la responsabilidad solidaria frente a la Entidad no se extingue por un acuerdo entre socios. Tercero: cualquier arreglo interno que se haga tiene efecto entre las partes, no frente a la Entidad, salvo que esta lo autorice formalmente.
Un acuerdo entre socios no libera a nadie frente a la Entidad. Lo único que libera es la conformidad de la obra.
Cómo se cubre el aporte del socio que sale
La obra tiene que seguir. Si el socio que sale aportaba ejecución, alguien debe asumir esas partidas: el socio que queda, con su propio equipo o subcontratando con autorización. Si aportaba respaldo para las garantías, hay que resolver cómo se sostienen las garantías vigentes, que no desaparecen porque un socio se vaya.
Y si aportaba experiencia o capacidad que fue determinante para calificar, el problema es mayor: el contratista resultante puede no cumplir los requisitos con los que ganó. Ese es el escenario en que la Entidad difícilmente autoriza y en que el riesgo de resolución del contrato es real.
La cláusula de salida que evita el bloqueo
El contrato de consorcio no puede modificar lo que la Entidad autoriza, pero sí puede evitar que la relación entre socios se paralice mientras se resuelve. Una cláusula de salida útil define:
- Supuestos en que un socio puede o debe salir, con plazos de subsanación previos.
- Derecho del socio cumplidor a ejecutar por cuenta del incumplidor, con qué recargo y contra qué sustento.
- Retención de pagos al socio incumplidor hasta cubrir el costo que generó.
- Valorización de lo aportado hasta la fecha de salida y forma de liquidación.
- Obligación de colaborar con los trámites frente a la Entidad, con consecuencias si no se hace.
Porque se negocia al inicio, cuando nadie quiere hablar de que la relación pueda romperse, y porque la mayoría de los contratos de consorcio se arman con plantillas que no la contemplan. Es la cláusula que menos cuesta escribir y la que más vale el día que hace falta.
Cuando no está, el socio cumplidor tiene dos malas opciones: asumir el costo del que falló y reclamarle después, o detener la obra y arriesgar la resolución del contrato con la Entidad. La segunda nunca es una opción real, así que termina asumiendo. Y sin cláusula, recuperar eso es un juicio.